Чем доходное предписание отличается от штрафа
ФАС вместе с решением по антимонопольному делу вправе выдать компании предписание. Одно из них — предписание о перечислении в федеральный бюджет дохода, который компания получила вследствие нарушения антимонопольного законодательства (далее — доходное предписание).
До 2024 года ФАС практически не применяла доходные предписания. Антимонопольные органы придерживались правила: если можно рассчитать административный штраф, доходное предписание не выдается. Однако за последние три года ФАС трижды предписала компаниям перечислить в бюджет доход от установления монопольно высокой цены на услуги. Оператора связи обязали перечислить более 3 млрд руб., издательство — более 2 млрд руб., фармкомпанию — более 400 млн руб.
Все три дела касались установления монопольно высокой цены. За такое нарушение КоАП предусматривает два вида штрафа: фиксированный — если нет ограничения конкуренции, и оборотный — если ограничение конкуренции есть. Насколько можно судить по общедоступным материалам, ни в одном из этих дел ФАС не установила ограничение конкуренции. Значит, компании могли ожидать фиксированный штраф, но получили доходное предписание.
В своих решениях ФАС не объяснила, почему вместо штрафа выбрала именно доходное предписание. При этом законодательство не менялось, новых разъяснений судов или антимонопольного органа не было. Фактически в какой-то момент регулятор отказался от принятых для себя ограничений в применении доходного предписания. Для бизнеса это означает существенный рост правовых рисков: там, где прежде грозил фиксированный штраф до 1 млн руб., теперь возможно изъятие всего незаконного дохода, суммы которого на порядок могут превышать размеры традиционных санкций.
Почему ФАС считает доходное предписание законным
Хотя применение доходного предписания выглядит произвольным, антимонопольный орган опирается на серьезные аргументы, которые нельзя игнорировать.
Полномочие выдавать доходное предписание законодатель предоставил 20 лет назад. Поэтому у ФАС нет причин ограничивать себя.
Штраф превращается в «плату за вход». Если компания установила монопольно высокую цену, получила миллиардный доход и заплатила только фиксированный штраф до 1 млн руб., то в подобной ситуации санкция не исполняет ни карательную, ни превентивную функцию. Нарушение остается экономически выгодным, поскольку компания сохраняет за собой миллиардный «сверхдоход». Доходное предписание же не наказывает компанию, а лишь возвращает положение к исходному и устраняет стимул нарушать.
Полная версия статьи доступна подписчикам журнала «Юрист компании».
