Юридическая компания «Пепеляев Групп» сообщает о принятии Федерального закона[1] (далее - Закон), которым устанавливается возможность заключения договора конвертируемого займа между заёмщиком – непубличным обществом и займодавцем, а также процедура конвертации займа в доли участия в уставном капитале или акции непубличных обществ.
Использование «старых» моделей становится довольно рискованным, поскольку влечет риск признания договора недействительным.
Также отмечаем, что договор конвертируемого займа не может быть заключен публичным акционерным обществом, кредитной или некредитной финансовой организацией, обществом, имеющим стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства, а также акционерным обществом, созданным в процессе приватизации, и акции которого находятся в государственной или муниципальной собственности и предоставляют более чем 25 % голосов на общем собрании акционеров.
В связи с принятием Закона непубличным обществам имеет смысл внести изменения в действующую редакцию устава, если им запрещено увеличение уставного капитала за счет вкладов третьих лиц.
Речь, в частности, идет о дополнении Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» статьей 323, Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» статьей 191, а также о внесении изменений в законодательство о государственной регистрации, о рынке ценных бумаг и др. Принятый Закон вступил в силу 13 июля 2021 г.
Ранее заключение договора конвертируемого займа не было прямо предусмотрено в российском законодательстве. В связи с этим в непубличных обществах использовались иные механизмы, например, заключение корпоративного договора, соглашения о предоставлении опциона на заключение договора. Как правило, такие конструкции содержали триггерное событие (или несколько таковых), влекущее увеличение уставного капитала непубличного общества и последующую конвертацию долга в доли участия в уставном капитале или акции непубличного общества.
В соответствии с новыми правилами допускается заключение договора конвертируемого займа между заёмщиком – непубличным обществом и займодавцем. Мы считаем, что основная цель принятия Закона – закрепление более прозрачной процедуры инвестирования в непубличные общества, в особенности в стартапы на начальном этапе их развития.
Процедура заключения договора конвертируемого займа предусматривает совокупность ряда действий:
Ранее заключение договора конвертируемого займа не было прямо предусмотрено в российском законодательстве. В связи с этим в непубличных обществах использовались иные механизмы, например, заключение корпоративного договора, соглашения о предоставлении опциона на заключение договора. Как правило, такие конструкции содержали триггерное событие (или несколько таковых), влекущее увеличение уставного капитала непубличного общества и последующую конвертацию долга в доли участия в уставном капитале или акции непубличного общества.
В соответствии с новыми правилами допускается заключение договора конвертируемого займа между заёмщиком – непубличным обществом и займодавцем. Мы считаем, что основная цель принятия Закона – закрепление более прозрачной процедуры инвестирования в непубличные общества, в особенности в стартапы на начальном этапе их развития.
Процедура заключения договора конвертируемого займа предусматривает совокупность ряда действий:
- заявление участника непубличного общества о внесении дополнительного вклада (или, если займодавец является третьим лицом, – заявление о принятии его в общество и внесении вклада, в счет внесения которого будет осуществляться зачет денежных требований займодавца к обществу по обязательствам из договора конвертируемого займа);
- получение от общего собрания участников общества / акционеров единогласного предварительного согласия на заключение конвертируемого займа;
- заключение договора конвертируемого займа и его нотариальное удостоверение, без которого договор является ничтожным.
- предоставлением нотариусу / держателю реестра акционерного общества требования займодавца об увеличении уставного капитала общества, а также договора конвертируемого займа и документа, подтверждающего передачу заёмщику суммы займа;
- уведомлением заёмщика нотариусом / держателем реестра акционерного общества о получении требования займодавца;
- государственной регистрацией изменений (при отсутствии возражений заёмщика) или разрешением спора между заёмщиком и займодавцем в арбитражном суде (при наличии возражений заёмщика).
 | Полагаем, что положительными сторонами Закона являются автоматизм действий при конвертации (кроме случаев возражения заёмщика), а также придание конвертируемому займу публичности путем внесения в ЕГРЮЛ сведений о заключенном договоре конвертируемого займа. Ранее факт заключения соглашения между заёмщиком – непубличным обществом и займодавцем, направленный на возможность последующей конвертации займа в доли участия в уставном капитале или акции непубличных обществ, был конфиденциальным.
|
О чем подумать, что сделать
Обращаем внимание, что со дня вступления в силу Закона структурирование отношений, связанных с конвертацией займа в доли участия в уставном капитале или акции непубличных обществ, возможно только с использованием конструкции договора конвертируемого займа, введенной Законом, требующей обязательного нотариального удостоверения и соблюдения всех предусмотренных условий и сроков, в том числе применимого для обществ с ограниченной ответственностью нотариального подтверждения факта принятия общим собранием участников общества единогласного решения (о предварительном согласии на заключение договора конвертируемого займа) и состава участников общества, присутствовавших при его принятии.Использование «старых» моделей становится довольно рискованным, поскольку влечет риск признания договора недействительным.
Также отмечаем, что договор конвертируемого займа не может быть заключен публичным акционерным обществом, кредитной или некредитной финансовой организацией, обществом, имеющим стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства, а также акционерным обществом, созданным в процессе приватизации, и акции которого находятся в государственной или муниципальной собственности и предоставляют более чем 25 % голосов на общем собрании акционеров.
В связи с принятием Закона непубличным обществам имеет смысл внести изменения в действующую редакцию устава, если им запрещено увеличение уставного капитала за счет вкладов третьих лиц.
Помощь консультанта
Специалисты «Пепеляев Групп» оперативно отслеживают изменения в корпоративном законодательстве и готовы оказать поддержку в части структурирования отношений, связанных с заключением договора конвертируемого займа, а также предоставить рекомендации по выбору оптимальных решений для бизнеса по любым вопросам корпоративного права.[1] Федеральный закон от 02.07.2021 № 354-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации».
