Меньше барьеров: какие нововведения четвертого антимонопольного пакета сделают бизнес свободнее?

Четвертый антимонопольный пакет призван усовершенствовать процесс рассмотрения в ФАС России дел, связанных с нарушением законодательства о защите конкуренции, уменьшить долю государства в экономике, а также сократить административные ограничения для бизнеса. 

• образование коллегиального органа в ФАС России;
• установление антимонопольных требований к созданию государственных и муниципальных унитарных предприятий;
• сокращение ограничений административного характера, связанных с институтом доминирования. 

Рассмотрим их по порядку.

Подпунктом «б» п. 12.1 ст. 1 законопроекта предлагается в Федеральной антимонопольной службе создать коллегиальный орган, состав которого утверждается руководителем ведомства.

Предполагается, что новое структурное образование будет выполнять две основные функции: 

• изучать и обобщать практику применения антимонопольными органами законодательства о защите конкуренции и давать разъяснения по возникающим вопросам;
• пересматривать решения и (или) предписания территориальных органов по антимонопольным делам в случае, если такие акты нарушают единообразие в толковании и применении контролирующими органами норм законодательства РФ либо нарушают права и законные интересы неопределенного круга лиц или иные публичные интересы. 

Раньше так или иначе регулятор тоже давал разъяснения по вопросам практики применения антимонопольного законодательства. Однако создание органа, обладающего специальными полномочиями, усовершенствует этот процесс.

Принципиальное нововведение – наделение коллегиального органа функцией по пересмотру решений и (или) предписаний территориальных управлений. В результате эта новелла позволит уменьшить количество рассматриваемых в арбитражных судах антимонопольных дел.

Очень важно, что при изменении решения и (или) предписания территориального органа или вынесении нового решения и (или) предписания не может ухудшаться положение лица, в отношении которого оно вынесено или которому выдано. Таким образом, деятельность коллегиального органа будет направлена исключительно на защиту бизнеса от некомпетентных или незаконных решений.

Процедура обжалования в коллегиальный орган не является обязательной с точки зрения дальнейшего судебного оспаривания. Решение этого структурного образования также может быть пересмотрено в суде. Иными словами, рассматриваемая новелла исключает возможность нарушения права хозяйствующего субъекта на судебную защиту или построения административных барьеров на пути реализации этого права.

Создание в структуре ФАС России, безусловно, приведет к совершенствованию правоприменительной практики этого ведомства, повысит эффективность деятельности антимонопольного органа, разгрузит арбитражные суды и усилит защиту бизнеса.

Пунктом 11 ст. 1 законопроекта предлагается дополнить Закон о защите конкуренции гл.5.1 «Антимонопольные требования к созданию государственных и муниципальных унитарных предприятий».

Наиболее важное нововведение этой главы заключается в том, что устанавливается обязательный порядок получения государственными и муниципальными органами предварительного согласия в письменной форме антимонопольного ведомства на создание ГУП и МУП. Исключение составляют случаи создания указанных предприятий, предусмотренные федеральными законами, актами Президента РФ или Правительства РФ.

Причем согласие ФАС России можно получить лишь при условии, что государственное или муниципальное предприятие создается для ведения деятельности на товарном рынке с неразвитой или недостаточно развитой конкуренцией. Уровень развитости определяется на основе анализа состояния конкуренции, который проводится в порядке, установленном приказом ФАС России № 220.

В своем заключении по законопроекту, подготовленном к первому чтению в Госдуме, Правовое управление Аппарата нижней палаты парламента обоснованно указало на необходимость расширить законодательное регулирование порядка, в котором определяется степень неразвитости конкуренции.

В частности, предлагается установить критерии, которым должен отвечать анализируемый товарный рынок, чтобы конкуренция на нем считалась неразвитой или недостаточно развитой, а также основания для отказа в создании унитарного предприятия. С точки зрения защиты прав государства и муниципальных образований как участников гражданского оборота замечания Правового управления являются конструктивными.

В частности, такими критериями могут послужить: 

• высокий уровень экономической концентрации;
• небольшое количество хозяйствующих субъектов;
• наличие доминантов на товарном рынке;
• экономические и (или) административные барьеры для входа на него и др. 

Но следует помнить, что они могут быть только общего характера: ввиду большого разнообразия товарных рынков и их отраслевых и (или) территориальных особенностей невозможно предусмотреть конкретные признаки, которые позволили бы однозначно установить неразвитость или недостаточную развитость конкуренции на отдельном рынке.

Именно поэтому разумным будет закрепить в законопроекте отсылочную норму, которая обяжет антимонопольный орган принять акт, устанавливающий конкретные и четкие критерии неразвитости товарного рынка с учетом его особенностей.

Подпунктом «б» п. 3 ст. 1 законопроекта предлагается признать утратившей силу ч. 6.1 ст. 5 Закона о защите конкуренции, которая устанавливает возможность признания доминирующим хозяйствующего субъекта, занимающего долю на товарном рынке менее 35%, по результатам проведенного антимонопольным органом анализа состояния конкуренции.

Планируется также упразднение реестра лиц, имеющих на товарном рынке долю свыше 35%. Это позволит сократить административные ограничения и обременения бизнеса. Так, будет упразднена обязанность лиц с более чем 35%-ной долей рынка получать согласие антимонопольного органа вне зависимости от размера активов на сделки, связанные с экономической концентрацией.

Кроме того, из сферы антимонопольного регулирования исключаются действия хозяйствующих субъектов, занимающих доминирующее положение, в случаях, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности или нарушением прав неопределенного круга потребителей.

В совокупности эти меры нацелены на совершенствование регулирования института доминирования, устранение неэффективных административных барьеров, а также либерализацию экономики.

Помимо перечисленных законопроект предусматривает внедрение и иных поправок. Так, планируется внесение изменений в порядок регулирования вертикальных и горизонтальных соглашений, уточнение антимонопольных требований к торгам, расширение сферы применения досудебных предупреждений и предостережений, исключение одновременного наложения оборотного штрафа и предписания о перечислении в бюджет дохода, полученного в связи с антимонопольным нарушением.

Отдельно стоит рассмотреть введение в Закон о защите конкуренции понятия «потребитель»: согласно определению, это юридическое лицо или физическое лицо, приобретающие товар. Такая формулировка требует дополнительного уточнения для того, чтобы устранить возможные противоречия в правоприменительной практике. В частности, эту дефиницию необходимо соотнести с используемым в Законе о защите конкуренции термином «покупатель (заказчик)», а также с понятием «потребитель», содержащимся в Законе о защите прав потребителей.

*** 

Принятие четвертого антимонопольного пакета может послужить хорошим подарком российской антимонопольной службе, которой 14 июля 2015 г. исполнилось 25 лет.

Несмотря на некоторые недостатки, в целом предложенные законодателем изменения способствуют формированию более свободной предпринимательской среды, что особенно важно в условиях замедления темпов развития экономики. Принятие законопроекта с учетом необходимых поправок приведет к совершенствованию правоприменительной практики ФАС России, уменьшит случаи злоупотребления государственными и муниципальными преференциями, снимет часть административных барьеров для бизнеса, а также усовершенствует институт доминирования.