Секьюритизация финансовых активов

Юридическая компания «Пепеляев Групп» сообщает, что 23 декабря 2013 г. был опубликован Федеральный закон от 21.12.2013 № 379-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации». Закон вносит значительное число поправок в ряд законодательных актов, включая Гражданский и Налоговый кодексы, Федеральные законы «О банках и банковской деятельности», «О рынке ценных бумаг», «О несостоятельности (банкротстве)», Основы законодательства РФ о нотариате. Вносимые изменения направлены на создание условий для осуществления секьюритизации финансовых активов на российском рынке капитала.  Новые нормы, вводимые Законом, вступают в силу в период с 1 января по 1 июля 2014 г.

Ниже рассматриваются наиболее важные изменения, вносимые данным законом («Закон»).

1.    Новые виды банковских счетов

Закон дополняет главу 45 Гражданского кодекса РФ нормами об открытии, ведении и закрытии новых видов банковских счетов:номинального счета и счета эскроу.

Номинальный счет

Номинальный счет открывается владельцу счета для совершения операций с денежными средствами, права на которые принадлежат другому лицу – бенефициару. Права на денежные средства, поступающие на номинальный счет (в т.ч. и от владельца счета), принадлежат бенефициару (одному или нескольким).

Законом или договором номинального счета с участием бенефициара на банк может быть возложена обязанность контролировать использование владельцем номинального счета денежных средств в интересах бенефициара, а также может быть ограничен круг операций, совершаемых по указанию владельца счета, в том числе путем определения:

• лиц, которым могут перечисляться или выдаваться денежные средства;

• лиц, с согласия которых совершаются операции по счету;

• документов, являющихся основанием совершения операций;

• иных обстоятельств, позволяющих банку контролировать соблюдение установленных ограничений в совершении операций.

Существенным условием договора номинального счета является указание бенефициара либо порядка получения информации от владельца счета о бенефициаре (бенефициарах), а также основания их участия в отношениях по договору номинального счета.

Не допускается приостановление операций по номинальному счету, арест или списание денежных средств, находящихся на номинальном счете, по обязательствам владельца счета за исключением обязательств, установленных в связи с кредитованием счета банком или оказанием услуг по совершению операций с денежными средствами на счете. Арест или списание денежных средств с номинального счета по обязательствам бенефициара допускается по решению суда. Списание денежных средств допускается также в случаях, предусмотренных законом или договором номинального счета.

Договор номинального счета с участием бенефициара может быть изменен или расторгнут только с согласия бенефициара, если законом или договором номинального счета не предусмотрено иное. При расторжении договора номинального счета остаток денежных средств перечисляется на другой номинальный счет владельца или выдается бенефициару, либо, если иное не предусмотрено законом или договором номинального счета либо не вытекает из существа отношений, по указанию бенефициара перечисляется на другой счет.

Счет эскроу

Счет эскоу открывается банком (эскроу-агентом) для учета и блокирования денежных средств, полученных им от владельца счета (депонента) в целях их передачи другому лицу (бенефициару) при возникновении оснований, предусмотренных договором между банком, депонентом и бенефициаром.

Если иное не предусмотрено договором, ни депонент, ни бенефициар не вправе распоряжаться денежными средствами, находящимися на счете эскроу. Вознаграждение банка как эскроу-агента не может взиматься из денежных средств, находящихся на счете эскроу, если иное не предусмотрено договором.

Ограничивается зачисление на счет эскроу иных денежных средств депонента, помимо депонируемой суммы, указанной в договоре условного депонирования денежных средств. При возникновении оснований, предусмотренных договором условного депонирования денежных средств, банк в установленный таким договором срок, а при его отсутствии - в течение десяти дней обязан выдать бенефициару депонированную сумму или перечислить ее на указанный им счет.
Право требовать от банка предоставления сведений, составляющих банковскую тайну, имеют как депонент, так и бенефициар.

Если иное не предусмотрено договором, закрытие счета эскроу осуществляется банком по истечении срока действия или прекращения по иным основаниям договора условного депонирования денежных средств. Если иное не предусмотрено соглашением депонента и бенефициара, при расторжении договора счета эскроу остаток денежных средств перечисляется или выдается депоненту либо при возникновении оснований для передачи денежных средств бенефициару перечисляется или выдается бенефициару.

К отношениям сторон в связи с открытием, обслуживанием и закрытием счета эскроу применяются общие положения о банковском счете, если иное не вытекает из существа отношений сторон.

2.    Индивидуальные инвестиционные счета

Закон дополняет главу 3 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» («Закон о рынке ценных бумаг») статьей 10.3, которая регламентирует порядок открытия, ведения и закрытия нового вида счетов внутреннего учета профессиональных участников рынка ценных бумаг - индивидуальных инвестиционных счетов .

Индивидуальный инвестиционный счет открывается и ведется брокером или управляющим на основании отдельного договора на брокерское обслуживание или договора доверительного управления ценными бумагами, который предусматривает открытие и ведение индивидуального инвестиционного счета. Физическое лицо вправе иметь только один договор на ведение индивидуального инвестиционного счета.

Профессиональный участник рынка ценных бумаг заключает договор на ведение индивидуального инвестиционного счета, если физическое лицо заявило в письменной форме, что у него отсутствует договор с другим профессиональным участником рынка ценных бумаг на ведение индивидуального инвестиционного счета или что такой договор будет прекращен не позднее одного месяца.

Денежные средства, ценные бумаги и требования по договорам, которые учтены на индивидуальном инвестиционном счете, могут быть использованы для исполнения обязательств, возникших только на основании договора на ведение индивидуального инвестиционного счета, или для обеспечения исполнения указанных обязательств.

По договору на ведение индивидуального инвестиционного счета допускается передача клиентом профессиональному участнику рынка ценных бумаг только денежных средств. При этом совокупная сумма денежных средств, которые могут быть переданы в течение календарного года по такому договору, не может превышать 400 тысяч рублей.

3.    Правовой статус специализированных обществ

Закон дополняет раздел II Закона о рынке ценных бумаг главой 3.1, содержащей нормы о правовом статусе специализированных обществ: специализированного финансового общества и специализированного общества проектного финансирования.

Целями и предметом деятельности специализированного финансового общества являются:

1.    Приобретение денежных требований по кредитным договорам, договорам займа и (или) иным обязательствам, включая права, которые возникнут в будущем из существующих или из будущих обязательств, приобретение иного имущества, связанного с приобретаемыми денежными требованиями, в том числе по договорам лизинга и договорам аренды;

2.    Осуществление эмиссии облигаций, обеспеченных залогом денежных требований.

Целями и предметом деятельности специализированного общества проектного финансирования являются:

1.    Финансирование долгосрочного (на срок не менее трех лет) инвестиционного проекта путем:

a.    приобретения денежных требований по обязательствам, которые возникнут в связи с реализацией имущества, созданного в результате осуществления такого проекта, оказанием услуг, производством товаров и (или) выполнением работ при использовании имущества, созданного в результате осуществления такого проекта;

b.    приобретения иного имущества, необходимого для осуществления или связанного с осуществлением такого проекта.

2.    Осуществление эмиссии облигаций, обеспеченных залогом денежных требований и иного имущества.

При этом специализированное общество не вправе:

• привлекать средства в форме займов физических лиц, за исключением займов, привлекаемых посредством приобретения физическими лицами облигаций специализированного общества;

• размещать облигации, обеспеченные залогом денежных требований, если такие денежные требования обременены залогом или иными правами третьих лиц, за исключением требований владельцев облигаций других выпусков того же эмитента и требований кредиторов по договорам эмитента, если указание на обеспечение таких требований содержится в условиях выпуска облигаций специализированного финансового общества.

Договором кредитора со специализированным обществом или условиями выпуска облигаций специализированного общества может быть предусмотрено, что требования кредитора или владельцев облигаций, не удовлетворенные за счет средств, полученных в результате реализации заложенных денежных требований при обращении на них взыскания, а в случае предоставления иного обеспечения - за счет такого обеспечения, считаются погашенными.

Законом исключаются либо ограничиваются в действии ряд норм Федеральных законов от 26.12.1995 № 208-ФЗ и 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об акционерных обществах» и «Об обществах с ограниченной ответственностью». Устанавливается, в том числе, следующее:

• специализированное общество не вправе принимать решение об уменьшении своего уставного капитала, в том числе путем приобретения части размещенных им акций (доли в уставном капитале).

• Учредителями (участниками) специализированного общества не могут являться юридические лица, зарегистрированные в государствах или на территориях, не предусматривающих раскрытия и предоставления информации при проведении финансовых операций, перечень которых утверждается Министерством финансов Российской Федерации;

• специализированное финансовое общество не имеет совета директоров (наблюдательного совета) и коллегиального исполнительного органа, полномочия единоличного исполнительного органа специализированного финансового общество подлежат передаче управляющей компании; помимо этого, специализированное финансовое общество не вправе заключать трудовые договоры с физическими лицами;

• в отношении специализированных обществ не применяются нормы корпоративного законодательства о приобретении и выкупе акционерным обществом размещенных акций, а также о порядке совершения крупных сделок и сделок с заинтересованностью;

• запрещается добровольная реорганизация специализированного финансового общества, предусматривается специальный порядок его добровольной ликвидации.

Помимо этого, Законом предусматриваются особенности реорганизации, ликвидации и правового положения специализированных обществ, требования к содержанию их уставов, требования к их управляющим компаниям, особенности проведения процедуры банкротства.

Так, конкурсный кредитор специализированного общества не вправе обращаться в арбитражный суд с заявлением о признании специализированного общества банкротом, если осуществление данного права было ограниченов договоре между таким кредитором и специализированным обществом наступлением определенного срока
и (или) определенных обстоятельств, которые на момент подачи указанного заявления не наступили.

4.    Облигации с залоговым обеспечением денежными требованиями

Закон о рынке ценных бумаг также дополняется статьей 27.3-1, предусматривающей особенности обеспечения обязательств из облигаций залогом денежных требований.

Так, предметом залога по облигациям с залоговым обеспечением могут быть только денежные требования, принадлежащие эмитенту таких облигаций. Предметом залога не могут быть денежные требования, обремененные залогом или иными правами третьих лиц. Запрещается последующий залог, за исключением последующего залога требований владельцев облигаций других выпусков того же эмитента и требований кредиторов по договорам эмитента, если указание на обеспечение этих требований содержится в условиях выпуска облигаций эмитента.

Денежные суммы, полученные залогодателем от его должников в счет исполнения обязательств, денежные требования по которым являются предметом залога по облигациям, подлежат зачислению на залоговый счет, банковские реквизиты которого указываются в условиях выпуска облигаций.

Эмитент облигаций с залоговым обеспечением обязан осуществлять учет находящихся в залоге по облигациям денежных требований и зачисленных на залоговый счет денежных сумм или поручить ведение такого учета кредитной организации, в которой открыт залоговый счет. Требования к порядку осуществления такого учета устанавливаются нормативными актами Банка России.

5.    Субординирование выпусков облигаций

Изменениями в Закон о рынке ценных бумаг также предусматривается возможность установления различной очередности исполнения денежных обязательств из:

• облигаций разных выпусков; или

• договоров, которые заключены эмитентом, и исполнение которых обеспечивается за счет одного и того же обеспечения.

Исполнение обязательств последующей очереди с наступившим сроком исполнения допускается только после надлежащего исполнения обязательств предыдущей очереди с наступившим сроком исполнения.

6.    Порядок признания специализированных обществ и ипотечных агентов несостоятельными

Изменениями в Федеральный закон от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» регламентируется процедура признания несостоятельными специализированных обществ и ипотечных агентов.

Заявление о признании специализированного общества банкротом подается представителем владельцев облигаций специализированного общества на основании решения общего собрания владельцев облигаций. Представитель владельцев облигаций признается лицом, участвующим в деле о банкротстве специализированного общества.

Наблюдение, финансовое оздоровление и внешнее управление при банкротстве специализированного общества не применяются. Кредиторы вправе предъявить свои требования к специализированному обществу в течение месяца с даты включения сведений о признании специализированного общества банкротом и об открытии конкурсного производства в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве. Требования кредиторов с залоговым обеспечением удовлетворяются в рамках требований кредиторов третьей очереди с особенностями, предусмотренными Законом.

Подача заявления о признании ипотечного агента банкротом, а также рассмотрение дела о банкротстве ипотечного агента производится в аналогичном порядке.

Помимо этого, в случае принятия арбитражным судом решения о признании специализированного общества - эмитента облигаций, обеспеченных залогом, банкротом и об открытии конкурсного производства все обязательства по таким облигациям могут быть переданы другому специализированному обществу с согласия владельцев облигаций путем принятия решения общим собранием владельцев облигаций.

7.    Новые требования к раскрытию и учету информации, предъявляемые к кредитным организациям

Изменения в Федеральный закон от 02.12.1990 № 395-1 «О банках и банковской деятельности» налагают дополнительные обязанности на кредитные организации:

• кредитная организация обязана раскрывать информацию о сделках по уступке ипотечным агентам или специализированным обществам денежных требований, в том числе удостоверенных закладными. Состав такой информации, порядок и сроки ее раскрытия устанавливаются нормативными актами Банка России;

• кредитная организация обязана вести учет денежных требований, в отношении которых она, не являясь кредитором, на основании договора исполняет обязанности по получению и переводу поступивших от должников денежных средств и (или) осуществляет иные права кредиторов по указанным денежным требованиям (обслуживание денежных требований). Такой учет осуществляется в соответствии с нормативными актами Банка России.

Устанавливается, что кредитная организация не вправе осуществлять эмиссию облигаций с ипотечным покрытием, если она не выполняет требования или обязательные нормативы, установленные Банком России в соответствии с Федеральным законом от 10 июля 2002 года № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» и другими федеральными законами.

8.    Особенности обращения взыскания на денежные средства должника, находящиеся на залоговом банковском счете и на номинальном банковском счете

Федеральный закон от 02.10.2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве» («Закон об исполнительном производстве») дополняется статьей 72.1, предусматривающей особенности обращения взыскания на денежные средства, находящиеся на залоговом банковском счете и на номинальном банковском счете.

Устанавливается, что обращение взыскания на денежные средства должника, находящиеся на залоговом банковском счете и не превышающие размера обеспеченного залогом обязательства, допускается только в целях удовлетворения требований по обязательствам, обеспеченным залогом прав по договору банковского счета, а также требований кредиторов, удовлетворяемых преимущественно перед требованиями залогодержателя, при недостаточности у должника иного имущества для полного удовлетворения требований указанных лиц.

Обращение взыскания по долгам должника на денежные средства, находящиеся на номинальном банковском счете или счетах, владельцем которых является должник, не допускается. Обращение взыскания на денежные средства должника - бенефициара осуществляется в общем порядке, установленном статьей 70 Закона об исполнительном производстве.

9.    Налогообложение сделок секьюритизации

Посредством внесения изменения в Налоговый кодекс РФ Закон распространяет ранее установленный порядок налогообложения прибыли ипотечных агентов на специализированные общества, а именно:

• Списание специализированным обществом кредиторской задолженности исключается из случаев, образующих внереализационный доход, если задолженность являлась обязательствами перед владельцами облигаций, выпущенных специализированным обществом;

• Доходы в виде имущества, которые получены специализированным обществом в связи с его уставной деятельностью, отнесены Законом к числу доходов, не учитываемых при определении налоговой базы.

10.    Проведение секьюритиации посредством ПИФ

Предусматривая возможность секьюритизации финансовых активов посредством выдачи инвестиционных паев закрытых паевых инвестиционных фондов («ПИФ»), Закон предписывает, что права требования по денежным обязательствам, в том числе права, которые возникнут в будущем из существующих обязательств или из будущих обязательств, могут входить только в состав активов закрытых ПИФ. Соответствующие изменения вносятся в Федеральный закон от 29.11.2001 № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах».

Специалисты юридической компании «Пепеляев Групп» готовы оказать помощь по вопросам, возникающим на практике в связи с проведением секьюритизации финансовых активов, а также привлечением к административной или иной ответственности за нарушение законодательства о рынке ценных бумаг, по принятию мер, направленных на недопущение указанных правонарушений.

Для получения дополнительной информации обращайтесь, пожалуйста: