Юридическая компания «Пепеляев Групп» информирует об основных положениях письма ФНС России от 20.07.2023 № КЧ-4-18/9242@ относительно очередности исполнения налоговых обязательств при продаже активов должников в конкурсном производстве (далее – Письмо)Письмо ФНС России от 20.07.2023 № КЧ-4-18/9242@, вместе с Порядком действий уполномоченного органа в различных ситуациях, связанных с вопросами очередности удовлетворения требования об уплате налога на прибыль организации от реализации имущества, составляющего конкурсную массу в деле о банкротстве.
.
ФНС России установила временный порядок действий налоговых органов в связи с принятием Постановления Конституционного Суда РФ от 31.05.2023 № 28-ППостановление КС РФ от 31.05.2023 № 28-П «По делу о проверке конституционности статей 248 и 249, пункта 1 статьи 251 и статьи 271 Налогового кодекса Российской Федерации, а также пунктов 1 и 3 статьи 5 и пункта 2 статьи 134 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» в связи с запросом Верховного Суда Российской Федерации и жалобой общества с ограниченной ответственностью «Предприятие строительных работ энергетики» (далее – Постановление).
.
Комментарий
Напоминаем, что Конституционный Суд РФ установил временный порядок, в соответствии с которым такой налог отнесен к реестровым требованиям третьей очереди (далее – Временный порядок).Более подробно о содержании Постановления можно прочитать в нашем алерте от 07.06.2023.
Одновременно КС РФ предписал законодателю решить вопрос очередности налога на прибыль, возникающего при реализации конкурсной массы должников (далее – Налог на прибыль).Здесь и далее под налогом на прибыль понимается налог на прибыль, уплачиваемый при продаже имущества должника на торгах в банкротстве.
Ниже приводятся основные положения Письма.
Сфера применения Постановления КС РФ
В Письме подчеркивается, что Временный порядок отнесения налога на прибыль к третьей очереди не распространяется на иные виды налогов, в том числе НДС, ЕСХН и единый налог при УСН.
ФНС констатирует, что восстановленный НДС должен включаться в пятую очередь текущих платежей.
Комментарий
Текущее нормативное регулирование не позволяет определенно установить очередность восстановленного НДС, также как ЕСХН и единого налога при УСН. Отсутствует и позиция ВС РФ по данному вопросу.«Отказные» определения судей ВС РФ (от 29.06.2023 № 305-ЭС22-16298 (1, 2), от 07.07.2023 № 308-ЭС18-21050) носят процессуальный характер и не могут рассматриваться как содержащие правовые позиции ВС РФ.
Позиция ФНС России противоречит сформированным в Постановлении правовым подходам. Оно содержит правовую позицию, общую для всех налогов, связанных с продажей активов должника в конкурсном производстве. Например, о несоответствии таких налоговых обязательств природе и критериям текущих платежей. Позиция ФНС России противоречит приведенным в Постановлении принципам и целям конкурсного производства. Полагаем, что сформулированный КС РФ подход дает все основания для применения временного порядка к восстановленному НДС и единому налогу при УСН.
ФНС России усмотрела исключения в применении Временного порядка
По мнению уполномоченного органа, Налог на прибыль должен погашаться преимущественно перед требованиями аффилированных с должником лиц в следующих случаях:
-
заинтересованности (аффилированнности) покупателя актива по отношению к должнику и кредиторам;
-
если установлены признаки контролируемости банкротства/торгов.
При выявлении вышеуказанных признаков нижестоящим инспекциям рекомендовано обращаться в суд с заявлением о разрешении разногласий по вопросу очередности погашения их требований.
Комментарий
ФНС России обосновала приоритетный характер удовлетворения требований в вышеуказанных случаях тем, что посредством скоординированных действий аффилированных лиц налоговые обязательства искусственно игнорируются.
Однако выкуп имущества заинтересованным лицом или наличие «дружественных» кредиторов в третьей очереди сами по себе не свидетельствуют о создании схемы по намеренному уклонению от уплаты налога. В отсутствие недобросовестных действий таких лиц выполнение рекомендаций ФНС России нижестоящими налоговыми органами было бы неправомерным.
Порядок учета требований налогового органа по налогу на прибыль
Сумма налога на прибыль и его учет в реестре осуществляется конкурсным управляющим самостоятельно. Но налоговые органы обязаны проверять правильность исчисления налога и в случае выявления ошибки обращаться с заявлением о разрешении разногласий.
Комментарий
Данное положение Письма противоречит установленному ст.ст. 100, 142 Закона о банкротстве порядку установления реестровых требований. Фактически ФНС рекомендует использовать порядок, установленный названным Законом для текущих платежей, что противоречит Постановлению.
Судьба Налога на прибыль, уплаченного в качестве текущего до принятия Постановления
Письмо содержит следующий подход по этому вопросу:
-
Уплаченные в качестве текущих требований суммы Налога на прибыль не являются неосновательным обогащением и не могут быть истребованы в конкурсную массу.
-
Определения судов, в которых требования по налогу на прибыль отнесены за реестр, могут быть пересмотрены по новым обстоятельствам только по спорам, в которых на такую возможность прямо указал ВС РФ.
-
Неисполнение конкурсным управляющим судебных актов об отнесении Налога на прибыль к иной очередности, кроме третьей (к текущим платежам), со ссылкой на Постановление, может быть обжаловано. Кроме того, в отношении управляющего может быть подано заявление о взыскании убытков.
О чем подумать?
После доведения до территориальных органов соответствующего письма можно ожидать повышение активности ФНС России в спорах об очередности уплаты налогов, связанных с реализацией конкурсной массы. Одновременно возрастет давление со стороны уполномоченного органа на арбитражных управляющих в целях неприменения ими Постановления к иным, кроме Налога на прибыль, налогам.
Рекомендуем использовать сформированную в Постановлении правовую позицию о несоответствии связанных с реализацией конкурсной массы налоговых обязательств природе и критериям текущих платежей, принципам конкурсного производства и отстаивать распространение временного порядка на обязательства по восстановленному НДС и единому налогу при УСН. При этом в отношении восстановленного НДС полагаем возможным ссылаться на самостоятельные основания его отнесения к обязательствам третьей очереди (в частности, восстановление является лишь корректировкой суммы налогового обязательства, возникшего в связи с приобретением актива и получением налогового вычета в предыдущем налоговом периоде).
Рекомендуем следить за движением законопроекта об очередности налоговых обязательств в банкротстве и иными возможными изменениями Закона о банкротстве и Налогового кодекса РФ, поскольку КС РФ установил лишь временный порядок по одному из налогов, и ряд вопросов оставлен открытым.
Помощь консультанта
Специалисты «Пепеляев Групп» обладают обширным опытом в сфере защиты бенефициаров, участников, должника, кредиторов и контролирующих лиц, связанной с очередностью платежей в банкротстве, в т. ч. по налоговыми обязательствам, включая представление интересов в Конституционном Суде.
Мы готовы оказать правовую поддержку в сопровождении споров, связанных с очередностью платежей в банкротстве, в том числе: по рассмотрению разногласий с конкурсным управляющим и уполномоченным органом, по обжалованию действий управляющего в связи исполнением налоговых обязательств с нарушением очередности, в спорах о включении требований уполномоченного органа в реестр.
