Обзор разъяснений Минцифры в части толкования отдельных видов деятельности, позволяющих IT-компаниям применять налоговые льготы

Минцифры опубликовало письма[1] с разъяснениями по вопросам применения налоговых льгот для IT-компаний. В частности, дано толкование некоторых видов деятельности, осуществление которых позволяет IT-компаниям претендовать на применение налоговых льгот: «разработка», «установка», «сопровождение» программ для ЭВМ и баз данных (далее – ПО).

С 1 января 2021 г. российские организации, осуществляющие деятельность в сфере информационных технологий, могут применять пониженные ставки по налогу на прибыль (3%) и пониженные тарифы страховых взносов (7,6%). Налоговые льготы распространяются на IT-компании, которые:

• разрабатывают и реализуют разработанное ими ПО и (или)
• оказывают услуги (выполняют работы) по разработке, адаптации, модификации, установке, тестированию и сопровождению ПО.

В связи с этим IT-компании стали направлять в ФНС России обращения по вопросам толкования видов деятельности, упомянутых в НК РФ: «разработка», «установка», «сопровождение». 

Для разъяснения налогоплательщикам норм отраслевого регулирования Служба вправе привлечь государственный орган, который в силу ведомственной специализации обладает необходимой компетенцией в соответствующей сфере регулирования[2]. На данный момент разъяснение отдельных понятий в сфере информационных технологий отнесено к компетенции Минцифры России (п. 6.6 Положения о Министерстве цифрового развития, связи и массовых коммуникаций[3]).

В соответствии с Письмом Минцифры от 07.09.2021 № П11-2-05-200-38749 при применении понятий «разработка», «установка», «сопровождение» следует руководствоваться действующим законодательством, техническими регламентами и документами по стандартизации.

Разработка ПО

В частности, в п. 1 Письма Минцифры от 07.09.2021 № П11-2-05-200-38749 приводится ссылка на ГОСТ Р 51904–2002, в соответствии с которым разработка ПО включает в себя следующие процессы:

• определение требований к ПО;
• проектирование ПО (разработка проекта архитектуры ПО); 
• кодирование ПО (разработка исходного кода);
• интеграция ПО (исходный код и объектный код, полученные в процессе кодирования ПО, используются при редактировании связей и загрузке с целью создания интегрированной системы).

При этом, согласно п. 1, перечень процессов разработки не является исчерпывающим. В целом, деятельность организации считается деятельностью по разработке ПО, если организация оказывает услуги, не поименованные в ГОСТе, реализация которых направлена на:

• достижение результата в виде ПО или
• выполнение одного или нескольких процессов разработки, которое не приводит к созданию окончательной версии ПО (например, тестирование ПО в процессе его кодирования, создание необходимой документации для эксплуатации ПО).
  
  

Условия признания организации разработчиком ПО

Условием признания организации разработчиком ПО является наличие у нее правовой связи с физическими лицами, являющимися участниками процессов разработки этого ПО (п. 1 Письма Минцифры от 11.10.2021 № П11-2-05-200-44970).

ПО может быть разработано организацией как путем использования собственных трудовых ресурсов, так и с привлечением третьих лиц. Действующее законодательство не содержит требований к соотношению долей разработки, осуществляемой непосредственно работниками организации и привлеченными физическими или юридическими лицами по гражданско-правовым договорам. Тем не менее необходимым условием для признания организации разработчиком ПО является фактическое участие в разработке физических лиц, являющихся работниками такой организации или привлеченных ею по гражданско-правовым договорам. Требований к минимальной численности таких лиц не предъявляется (п. 2 Письма Минцифры от 11.10.2021 № П11-2-05-200-44970).

Законодательством не предусмотрены требования к объему прав (наличие исключительного права или права использования в определенном объеме) организации-разработчика на реализуемое ею ПО для возможности претендовать на получение льгот по налогу на прибыль и по страховым взносам при реализации разработанного организацией ПО (п. 3 Письма Минцифры от 11.10.2021 № П11-2-05-200-44970).

Документы, подтверждающие участие в разработке ПО

Для подтверждения участия в разработке ПО организация может использовать любые документы, позволяющие подтвердить участие ее работников (или физических лиц в рамках гражданско-правовых отношений) в процессах разработки, в том числе документы, обычно используемые при создании объектов интеллектуальной собственности, в частности (п. 4 Письма Минцифры от 11.10.2021 № П11-2-05-200-44970):

• приказы о начале разработки или иные документы, свидетельствующие о начале разработки (приказ о создании рабочей группы и т.п.);
• приказы об окончании разработки или иные документы, свидетельствующие об окончании разработки (приказ о приемке, акт (протокол) приемки, акт приема-передачи нематериальных активов, приказ о постановке на баланс и т.п.);
• служебные задания и (или) технические задания в любой применяемой в организации форме;
• договоры на разработку ПО, дополнительные соглашения к ним, приложения, технические задания, спецификации, акты сдачи-приемки выполненных работ (оказанных услуг);
• иные документы, предусмотренные локальными нормативными актами организации (приказами, положениями и т.д.).

Приведенный перечень документов, согласно п. 4, не является исчерпывающим. Организацией могут использоваться другие документы, позволяющие установить факт участия организации в разработке ПО, в том числе с привлечением третьих лиц.

Установка ПО

В соответствии с п. 2 Письма Минцифры от 07.09.2021 № П11-2-05-200-38749 в законодательстве отсутствует определение термина «установка». Аналогом слова «установка» является слово «инсталляция» (от англ. installation – установка, монтаж), широко применяемое в сфере информационных технологий для описания установки ПО. Одним из результатов оказания услуг по договору, связанному с установкой (инсталляцией) ПО, является реализация заказчиком правомочия на воспроизведение такого ПО. Услуги по установке (инсталляции) могут включать в себя такие этапы как[4]:

• интеграция ПО с программно-аппаратной средой (в том числе разработка интеграционных модулей/шлюзов);
• подготовка, развертывание, настройка и конфигурирование программно-аппаратной среды, предназначенной для использования ПО;
• подготовка, развертывание и конфигурирование ПО;
• тестирование установленного ПО;
• разработка алгоритмов и миграция данных из систем заказчика в устанавливаемое ПО.
  
  

Сопровождение ПО

 Согласно ГОСТ Р 51904–2002, ГОСТ Р ИСО/МЭК 12207-2010 под сопровождением понимаются действия (процессы), совершаемые на протяжении всего жизненного цикла ПО с целью поддержания эффективности его эксплуатации. Такие действия могут включать в себя следующие виды услуг: обеспечение функционирования ПО, профилактическая модификация, исправление ошибок, консультирование, обучение по вопросам использования ПО и др. Услуги по сопровождению могут быть выделены в отдельные договоры (в том числе, договоры по технической поддержке, абонентские договоры, аутсорсинга и т.п.), а также включаться в лицензионные договоры либо договоры о выполнении работ (оказании услуг) (п. 3 Письма Минцифры от 07.09.2021 № П11-2-05-200-38749).

---

[1] Письма Минцифры России от 07.09.2021 № П11-2-05-200-38749 «О рассмотрении обращений субъектов предпринимательской деятельности и заинтересованных лиц в сфере информационных технологий» и от 11.10.2021 № П11-2-05-200-44970 «О рассмотрении обращений субъектов предпринимательской деятельности и заинтересованных лиц в сфере информационных технологий».
[2] Постановление Конституционного Суда РФ от 28.11.2017 № 34-П.
[3] Утверждено Постановлением Правительства РФ от 02.06.2008 № 418 (ред. от 29.09.2021) «О Министерстве цифрового развития, связи и массовых коммуникаций Российской Федерации».
[4] ГОСТ Р ИСО/МЭК 12207-2010 «Национальный стандарт Российской Федерации. Информационная технология. Системная и программная инженерия. Процессы жизненного цикла программных средств» (утв. Приказом Росстандарта от 30.11.2010 № 631-ст).