Отпугнуть инвестора

Отредактировать гражданское законодательство президент Дмитрий Медведев поручил в июле 2008 г., а в октябре 2009 г. он одобрил концепцию реформы. На прошлой неделе юристы из президентского совета по кодификации обнародовали новые редакции I, III и VI разделов ГК (общие положения, общая часть обязательственного права, международное частное право), поправки во II и VII разделы (право собственности и другие вещные права, интеллектуальная собственность) будут опубликованы позже.

Большая часть изменений вносится в 1-ю часть кодекса — она была принята в 1994 г. и отстает от современных отношений, объяснял член совета, председатель комитета Госдумы по законодательству Павел Крашенинников: из-за этого растет число споров, а устранять пробелы или противоречия приходится судам. Подготовленные поправки содержат целый ряд сюрпризов для бизнеса.

Игра на публику

Новая редакция ГК предполагает отмену отдельных законов об ООО и АО и замену их единым законом о хозяйственных обществах. Концепция реформы предусматривает ликвидацию ЗАО: им придется стать частными или публичными АО либо перерегистрироваться в ООО. Уставный капитал публичных компаний должен быть не ниже 100 млн руб. (сейчас у ЗАО и ООО — 10 000 руб., у ОАО — 100 000 руб.), в них должен быть создан наблюдательный совет (не менее пяти членов), а совет директоров — на четверть состоять из независимых директоров.

Сейчас понятия совета директоров и наблюдательного совета в законе об АО смешаны, говорит партнер «Егоров, Пугинский, Афанасьев и партнеры» Дмитрий Степанов: поправки же предлагают классическую немецкую модель — наблюдательный совет как контролирующий орган, действующий в интересах всех акционеров, и совет директоров, занимающийся непосредственно управлением. Вот только в самой Германии от этой модели уже отошли, как и в других европейских странах, разрешающих акционерам разработать любую систему управления компанией, говорит Степанов.

Сейчас большинство крупных российских компаний не соответствуют предлагаемым требованиям по числу независимых директоров. Так, в «Трансконтейнере», который только что разместил акции в Лондоне и России, из девяти членов совета директоров только два независимых, у Сбербанка, по его данным, из 17 членов совета четверо независимые, у банка «Санкт-Петербург» — трое из 11. А вот ВТБ соответствует таким требованиям: пятеро из 11.

Включать независимых членов в советы директоров, занимающиеся оперативным управлением, не нужно, считает Степанов: независимый директор следит, чтобы не принимались стратегические решения, которые невыгодны всем акционерам, он не обязан вникать во все нюансы. «Оперативным управлением независимые директора заниматься не могут, чтобы управлять какими-то операциями, человек должен работать в компании», — удивляется совладелец «Магнита» Сергей Галицкий.

Прописка для офшора

Другие поправки обязывают часть иностранных компаний, работающих в России, депонировать информацию о своих владельцах и выгодоприобретателях «в уполномоченном государственном органе юстиции». Речь идет «о фирмах, зарегистрированных на территории иностранного государства, предоставляющего льготный режим налогообложения и (или) не требующего предоставления или раскрытия информации при проведении финансовых операций».

За неисполнение такого требования солидарно отвечать по всем обязательствам компании будут не только ее руководство и бенефициары, но и лица, действовавшие от ее имени по доверенности. То есть ответственность распространится и на юриста, взявшегося представлять интересы иностранной компании.

Администрировать такой механизм будет очень сложно, говорит Рустам Вахитов, руководитель группы международного налогообложения «Пепеляев групп». По его словам, в ЕС идут по другому пути: максимально усложняют получение налоговых вычетов по расходам, если контрагент — офшорная компания. В таком случае отечественные компании вынуждены предоставлять налоговикам больше информации о сделках, объясняет он.

Волю ограничат

Авторы поправок решили ограничить возможности для внеуставных договоренностей совладельцев компаний. Согласно документу объем правомочий акционеров или участников ООО определяется только в соответствии с их долями. То есть по акционерному соглашению нельзя отказаться от прав, представляемых пакетом акций.

Примерно так же правятся и нормы о сделках, совершенных под условием. По поправкам, «сделка не может быть совершена под условием, наступление которого исключительно или преимущественно зависит от воли одной из сторон сделки, если иное не установлено законом и не вытекает из существа сделки». Такие условия включаются в договоры о синдицированных кредитах, соглашения о реструктуризации долга, о проектном финансировании, опционные контракты, констатирует Степанов. Например, в тексте договора на продажу бизнеса или контрольного пакета акций компании может быть предусмотрено, что права и обязанности по нему возникают, если покупатель проведет соответствующую реорганизацию, объясняет он. Сейчас суды тоже признают такие сделки противоречащими закону, а авторы поправок закрепляют практику в законе, констатирует Степанов.

Во всем мире такие сделки — распространенная практика, удивляется партнер Goltsblat BLP Антон Ситников. Для привлечения инвесторов нужно, напротив, либерализовать законодательство, а не ужесточать, замечает он.