Юридическая компания «Пепеляев Групп» информирует о формировании правовой позиции ВС РФ в отношении обложения доходов иностранных лиц российским налогом у источника (withholding tax).
Этот вопрос рассмотрен в Определении Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 06.10.2020 по делу № А33-5439/2019 (ООО «Койлтюбинг–Сервис»).
Данное дело важно, прежде всего, для российских организаций, выплачивающих своим иностранным контрагентам такие доходы, которые прямо не поименованы в специальных положениях соответствующих Соглашений об избежании двойного налогообложения («СИДН»).
На практике и налоговые органы, и налоговые агенты зачастую классифицируют такие «непоименованные» доходы по статье соответствующего СИДН, именуемой «Другие доходы». Такой классификацией налоговые органы обосновывают обложение в РФ дохода иностранного лица в тех случаях, когда применимый СИДН допускает обложение «Других доходов» в РФ. Напротив, налоговые агенты, выплачивающие доход за рубеж, при такой классификации дохода обосновывают его необложение в РФ, если соответствующий СИДН не предусматривает налогообложение в РФ «Других доходов».
Определение СКЭС ВС РФ может задать иной вектор правоприменительной практики, поскольку в нем обращено внимание на то, что «другими» являются только те доходы, которые не образуют прибыль от предпринимательской деятельности иностранной организации и не относятся ни к одной из специальных категорий доходов, прямо упомянутых в соответствующем СИДН.
Применительно к лизинговым платежам это означает, что в ситуации, когда у лизингодателя отсутствует постоянное представительство в РФ, вознаграждение лизингодателя может облагаться в РФ налогом у источника, только если соответствующие выплаты могут быть отнесены к одной из категорий дохода, указанных в специальных положениях соответствующего СИДН (в деле, рассмотренном ВС РФ, СИДН Россия – Белоруссия).
Не менее важно и то, что в Определении СКЭС ВС РФ отмечена возможность применения специальных положений СИДН в отношении части выплаты в адрес иностранной организации (обычно выплата рассматривается как единое целое). Так, применительно к лизинговым платежам ВС РФ обратил внимание нижестоящих судов на то, что та часть лизинговых платежей, которая представляет собой доход лизингодателя от предоставления финансирования, может попасть под специальные положения СИДН, установленные для налогообложения процентов. А в рамках СИДН с Белоруссией это предполагает удержание налога у источника в отношении этой части выплаты, пусть и по более низкой (10 процентов) ставке по сравнению со ставкой, установленной в НК РФ.
О чем подумать, что сделать
Российским организациям, осуществляющим трансграничные выплаты доходов, стоит оценить влияние нового подхода на ранее определенные налоговые последствия таких выплат. Подходы ВС РФ следует учитывать и при осуществлении таких выплат в будущем.Подходы, отраженные в Определении СКЭС ВС РФ, могут сделать необходимым:
- проведение повторной квалификации доходов, выплаченных иностранным лицам и ранее признанных «другими доходами» по соответствующему СИДН;
- определение налоговых последствий такой повторной квалификации;
- осуществление самостоятельной корректировки налоговых обязательств по налогу у источника, а также оценку возможности возврата из бюджета сумм налога, излишне удержанных с иностранного получателя.
