Минфин РФ намерен продолжить точечную настройку положений НК РФ в отношении трансграничных выплат

Юридическая компания «Пепеляев Групп» сообщает о вынесении на публичные слушания законопроекта, предполагающего внесение точечных изменений как в первую, так и во вторую часть НК РФ.

В середине мая на федеральном портале проектов нормативно-правовых актов был опубликован проект Федерального закона «О внесении изменений в части первую и вторую НК РФ (в части реализации отдельных положений основных направлений бюджетной, налоговой и таможенно-тарифной политики Российской Федерации)»^[1]. Законопроект пока не внесен в Государственную Думу, но предполагаемые поправки заслуживают пристального внимания российского делового сообщества.

Законопроект является обширным и затрагивает нормы как первой части НК РФ, так и второй. При изучении данного законопроекта мы обратили внимание лишь на самые значимые предполагаемые изменения в области налогообложения трансграничных выплат.

«Сквозной подход»

В рамках применения так называемого «сквозного подхода» на данный момент в НК РФ установлена возможность использования 0% ставки по налогу на прибыль организаций в части дивидендного дохода, полученного иностранной организацией, если фактическим получателем такого дохода является российская организация (при выполнении определенных условий) или международная холдинговая компания (далее - МХК).

Законопроект, в свою очередь, предполагает отменить данную льготную ставку как для российских организаций, так и для МХК. Тем самым, при принятии поправок в предлагаемой Минфином редакции российские организации и МХК, косвенно участвующие в российских организациях через иностранные компании и применяющие к таким выплатам «сквозной подход», смогут рассчитывать только на 13%-ную ставку налога.

При этом также отменяется положение, устанавливающее, что косвенное участие каждого последующего лица, имеющего фактическое право на получение дохода, в российской организации, выплачивающей доход в виде дивидендов, приравнивается к прямому участию.

Предлагаемые Минфином поправки являются ожидаемым продолжением политики деофшоризации российской экономики и прямо коррелируют с предполагаемым внесением изменений в СИДН с Кипром, Мальтой и Люксембургом в части повышения уровня налогообложения дивидендного и процентного дохода. По нашему мнению, Минфин предлагает, в первую очередь, российскому бизнесу отказаться от использования иностранных транзитных компаний и активнее использовать нормы НК РФ, позволяющие облагать дивиденды от дочерних организаций по ставке 0%.

Расширение льготы для иностранных организаций, признанных налоговыми резидентами РФ

Законопроектом также предлагается разрешить иностранным организациям, признанным налоговыми резидентами РФ в принудительном, а не в добровольном порядке, воспользоваться льготной налоговой ставкой 0% по доходам, полученным российскими организациями в виде дивидендов, при соблюдении определенных условий.

Уточнение льготы при продаже акций российских организаций

В настоящий момент для безналоговой реализации акций российской организации необходимо, чтобы такие акции непрерывно принадлежали налогоплательщику на праве собственности (ином вещном праве) на протяжении 5-ти лет, являлись необращающимися и в момент реализации акций российской организации ее активы, выраженные недвижимым имуществом, составляли менее 50% - последнее условие предлагается отменить.

Доход пайщика ПИФа предлагается приравнять к получению дивидендов

Согласно предполагаемым изменениям доходы пайщиков (в частности, иностранных организаций - участников ПИФов) от доверительного управления имуществом, составляющим ПИФ, будут признаваться дивидендами для целей налогообложения у источника в Российской Федерации.

Более того, планируется расширить перечень паевых инвестиционных фондов, реализация/погашение/иное выбытие паев которых признается пассивным доходом от источника в Российской Федерации. В частности, к доходам от реализации/погашения/ иного выбытия паев ЗПИФов, относящихся к категориям рентных фондов или фондов недвижимости, добавляются ЗПИФы, принадлежащие к категории комбинированных, а также иные фонды, активы которых более 50% прямо или косвенно состоят из недвижимого имущества, находящегося на территории Российской Федерации.

Таким образом, предлагаемые поправки нацелены как на расширение налогооблагаемой базы, т.е. потенциальных доходов бюджета России, так и на предотвращение злоупотреблений гражданско-правовыми конструкциями со стороны налогоплательщиков, когда операции по реализации российского недвижимого имущества маскируются под сделки по реализации паев фонда. В случае принятия поправок, такие выплаты будут подлежать налогообложению у источника дохода в Российской Федерации как и при реализации акций/долей участия, стоимость которых преимущественно состоит из недвижимого имущества, находящегося на территории России. Ставка налога составит 20%.

Устранение двойного налогообложения при НДФЛ с дивидендов от иностранной публичной компании

Поправки в части НДФЛ, закрепленные в законопроекте, предусматривают устранение двойного налогообложения для физических лиц – налоговых резидентов Российской Федерации в отношении дивидендов от иностранных публичных компаний, ранее получивших доход в виде дивидендов от российских организаций путем их отражения физическим лицом в налоговой декларации по форме 3-НДФЛ (однако при соблюдении ряда условий).

Физические лица будут вправе уменьшить сумму налога в отношении данного дохода на сумму российского налога у источника, удержанного российской компанией при перечислении дивидендов в пользу иностранной организации.

Данные поправки в случае их принятия позволят устранить экономическое двойное налогообложение при выплате из России дивидендов бенефициару - российскому налоговому резиденту -транзитом через иностранную публичную компанию и вывести из тени доходы, фактическим правом на которые обладают российские налоговые резиденты. Тем не менее, даже в случае принятия поправок, сохранят свою актуальность следующие практические вопросы: будет ли применим вычет налога у источника в случае, если иностранная публичная компания владеет российскими акциями (долями) организации, выплачивающей дивиденды, косвенно через другие иностранные компании и/или структуры? допустимо ли для целей применения вычета изменение юридической природы или изменение суммы дохода при движении средств по всей корпоративной цепочке вплоть до физического лица, имеющего фактическое право на доход?

О чем подумать и что сделать

Содержание финальной редакции законопроекта пока окончательно не определено, поскольку он находится на стадии публичного обсуждения до начала июня. По окончании публичного обсуждения возможны корректировки предлагаемых Минфином изменений в НК РФ. Аналогичные корректировки и исправления возможны и на стадии прохождения законопроекта через Государственную Думу.

Команда «Пепеляев Групп» будет следить за судьбой законопроекта и сообщать о любых значимых изменениях. Однако мы рекомендуем уже сейчас провести стресс-тест структур на предмет соответствия всем вступившим и предполагаемым изменениям. В случае выявления рисков необходимо задуматься о дальнейшей стратегии ведения трансграничного бизнеса, например, о ликвидации иностранных компаний, изменении налогового резидентства иностранных компаний, включая возможный переезд в САР.

Помощь консультанта

Команда «Пепеляев Групп» оказывает широкий спектр услуг в области налогообложения трансграничных операций, в частности наши специалисты консультируют по различным вопросам российского и международного налогообложения, проведения стресс-тестов структур, предназначенных для ведения трансграничного бизнеса, а также представляют интересы клиента как на досудебной, так и на судебной стадиях споров в отношении трансграничного налогообложения.