Существенное изменение практики учёта процентов по займам, полученным из иностранных источников

Юридическая компания «Пепеляев Групп» сообщает об опубликовании на сайте ВАС РФ текста Постановления Президиума ВАС РФ от 15.11.2011 г.  № 8654/11 по делу ОАО «Угольная компания «Северный Кузбасс», посвященного проблемным вопросам применения российских правил «тонкой» (недостаточной) капитализации. Постановление существенным образом меняет сложившуюся практику арбитражных судов по вопросу включения в расходы процентов по займам.

В анализируемом деле налоговый спор был обусловлен применением пунктов 2 – 4 ст. 269 НК РФ, в соответствии с которыми часть процентов по долговым обязательствам, превышающим определённый размер, подлежит переквалификации в дивиденды. Такая переквалификация может затронуть долговые обязательства перед иностранной компанией, владеющей более 20% уставного капитала российского налогоплательщика, а также ряд других долговых обязательств, связанных с такой доминирующей иностранной компанией. При этом «переквалифицированные» проценты не уменьшают налоговую базу по налогу на прибыль. Тем не менее, до недавнего времени арбитражные суды исходили из того, что такое применение норм НК РФ является дискриминационным по отношению к российским налогоплательщикам с иностранным капиталом в силу тех положений, которые содержатся в применимых соглашениях об избежании двойного налогообложения, заключенных Россией.

К основному результату рассмотрения анализируемого дела следует отнести вывод Президиума ВАС РФ о том, что установление в пункте 2 статьи 269 НК РФ правил, направленных на противодействие злоупотреблениям в налоговых правоотношениях, нельзя рассматривать в качестве дискриминационных по отношению к российским организациям с существенным иностранным капиталом при наличии у них контролируемой задолженности перед иностранной организацией. При этом Президиум ВАС РФ указал на то, что соответствующие статьи международных договоров (в анализируемом деле речь идёт о соглашениях с Кипром и Швейцарией), направленные на устранение дискриминации при налогообложении национальных лиц одного договаривающегося государства в другом договаривающемся государстве, не исключают возможности установления специальных правил налогообложения на уровне национального законодательства договаривающихся государств как средства борьбы с минимизацией налогообложения.

Комментарий Пепеляев Групп

Передавая указанное дело в Президиум ВАС РФ, коллегия судей ВАС РФ посчитала, что вопросы определения состава расходов, учитываемых при налогообложении в России прибыли российских организаций, находятся в юрисдикции национального, то есть российского, законодательства, а положения международных соглашений, в принципе, не касаются вопросов учета расходов в целях налогообложения прибыли налогоплательщиков договаривающихся государств. Однако из текста Постановления следует, что такой ограничительный подход поддержан не был – Президиум счёл необходимым привести хоть и краткую, но аргументацию в поддержку своей позиции о том, что российские правила тонкой капитализации не вступают в противоречие с положениями международных соглашений в части недопущения дискриминации.

В то же время, избранный Президиумом подход к анализу проблемы тонкой капитализации с позиций противодействия злоупотреблениям в налоговых правоотношениях, потенциально оставляет налогоплательщикам возможности обосновывать неприменение норм пунктов 2-4 статьи 269 НК РФ, исходя из фактических обстоятельств каждого конкретного налогового спора. Более того, использование в аргументации Президиума ВАС РФ ссылки на официальный комментарий Организации экономического сотрудничества и развития к Модельной конвенции об избежании двойного налогообложения поднимает ряд сложных вопросов международного налогообложения, требующих тщательного анализа применительно к фактическим ситуациям, складывающимся у отдельных налогоплательщиков.

Новые риски

В связи с изменением Президиумом ВАС РФ сложившейся судебной практики по вопросу о соотношении российских правил тонкой капитализации и положений соглашений об избежании двойного налогообложения компаниям, привлекающим займы от взаимозависимых лиц, предстоит переоценить налоговые риски и возможности применения или неприменения российских правил тонкой капитализации с учётом подходов, отражённых в Постановлении Президиума ВАС РФ от 15.11.2011 г. № 8654/11, и с учётом конкретных обстоятельств привлечения заёмных средств.

Помощь консультантов

Специалисты налоговой практики юридической компании «Пепеляев Групп» предоставят оценку возможностей и налоговых рисков, возникающих в связи с изменением практики применения российских правил тонкой капитализации, а также окажут содействие в формировании позиции налогоплательщика в конкретных ситуациях, учитывая, что за рамками рассмотрения анализируемого дела остались соглашения об избежании двойного налогообложения с иными государствами (помимо Швейцарии и Кипра), в том числе и те, которые в ряде случаев прямо предусматривают вычет процентов, понесённых российскими налогоплательщиками для целей их предпринимательской деятельности.

Для получения дополнительной информации обращайтесь, пожалуйста:

в Москве – к Андрею Никонову, Старшему партнеру, по тел.: (495) 967-00-07 либо по e-mail; Владимиру Воинову, Ведущему юристу, по тел.: (495) 967-00-07 либо по e-mail;

в  Санкт-Петербурге – к Сергею Сосновскому, руководителю налоговой практики (СПб), по тел.: (812) 640-60-10 либо по e-mail