Загрузка...

Новое в практике применения российских правил тонкой капитализации

Юридическая компания «Пепеляев Групп» сообщает, что впервые в практике Президиума ВАС РФ будет рассматриваться вопрос о соотношении положений о недискриминации, предусмотренных международными соглашениями об избежании двойного налогообложения, и российских правил тонкой капитализации, предусматривающих в определённых случаях переквалификацию в дивиденды процентов, начисленных по долговым обязательствам налогоплательщика.

В Президиум ВАС РФ передано для пересмотра в порядке надзора дело № А27-7455/2010 Арбитражного суда Кемеровской области по эпизоду применения правил тонкой капитализации, предусмотренных в пунктах 2 – 4 статьи 269 НК РФ (Определение ВАС РФ от 12.08.2011 г. № 8654/11).Напомним, что в соответствии с пунктами 2 – 4 статьи 269 НК РФ проценты по долговым обязательствам, превышающим определённый размер, подлежат переквалификации в дивиденды.

Такая переквалификация затрагивает долговые обязательства перед иностранной компанией, владеющей более 20% уставного капитала российского налогоплательщика, а также ряд других долговых обязательств, связанных с такой доминирующей иностранной компанией. В свою очередь это приводит к тому, что «переквалифицированные проценты» не могут учитываться в расходах налогоплательщика при исчислении налога на прибыль.

При рассмотрении анализируемого дела суды трёх инстанций признали, что ряд долговых обязательств российского налогоплательщика действительно соответствуют критериям контролируемой задолженности, установленным в пункте 2 статьи 269 НК РФ. В этом случае, по общему правилу спорные проценты не могли уменьшать налогооблагаемую прибыль налогоплательщика. В то же время суды посчитали, что такое применение норм НК РФ является недопустимым в силу норм о недискриминации, включенных в соглашения об избежании двойного налогообложения, которые заключены РФ со Швейцарской Конфедерацией и с Республикой Кипр (при рассмотрении дела было установлено, что капитал налогоплательщика в спорные периоды контролировался резидентом Швейцарской Конфедерации и резидентом Республики Кипр).

Учитывая приоритет норм международных договоров, суды признали недействительным решение налогового органа, который исключил спорные проценты из состава расходов налогоплательщика при исчислении налога на прибыль.

Комментарий Пепеляев Групп:

Следует отметить, что до настоящего времени в практике арбитражных судов превалировал именно такой подход, согласно которому  нормы НК РФ, устанавливающие правила тонкой капитализации, противоречат положениям о недискриминации, предусмотренным в международных договорах об избежании двойного налогообложения. Особенность рассматриваемого дела состоит в том, что этот же подход был применён и к процентам, начисленным налогоплательщиком в пользу российских организаций, являющихся аффилированными по отношению к доминирующей иностранной компании.

Передавая дело в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора состоявшихся судебных актов, коллегия судей ВАС РФ отметила, что вопросы определения состава расходов, учитываемых при налогообложении в РФ прибыли российских организаций, находятся в юрисдикции национального, то есть российского, законодательства. Как указано в Определении ВАС РФ, «по мнению коллегии судей, названные положения Соглашений не касаются вопросов методики и порядка расчета налога на прибыль, в том числе порядка учета расходов в целях налогообложения прибыли, договаривающихся государств и не исключают возможности для применения пункта 2 статьи 269 Кодекса, вводящего ограничения при учете процентов по долговым обязательствам перед компаниями, доминирующими в различных формах в деятельности налогоплательщика - российской организации». Другими словами, коллегия судей ВАС РФ предлагает отказать налогоплательщику в признании недействительным решения налогового органа по спорному эпизоду.

Выводы и рекомендации

Воспроизведение подхода, предложенного коллегией судей, в Постановлении Президиума ВАС РФ, очевидно, изменит практику рассмотрения аналогичных дел арбитражными судами, что ухудшит положение налогоплательщиков в соответствующих спорах с налоговыми органами.

В рассматриваемой ситуации специалисты юридической компании «Пепеляев Групп» рекомендуют налогоплательщикам, имеющим задолженность, подпадающую под действие правил тонкой капитализации, проверить, в какой мере принятие позиции налогового органа в рассматриваемом деле может затронуть проценты по такой задолженности, учитывая, что за рамками рассмотрения анализируемого дела останутся соглашения об избежании двойного налогообложения с другими государствами (помимо Швейцарии и Кипра), в том числе и те, которые в определённых случаях прямо допускают неограниченный вычет процентов, понесённых российскими налогоплательщиками для целей их предпринимательской деятельности.

Для получения дополнительной информации обращайтесь, пожалуйста:

в Москве – к Андрею Никонову, Старшему партнеру, по тел.: (495) 967-00-07 либо по a.nikonov@pgplaw.ru; Владимиру Воинову, Ведущему юристу, по тел.: (495) 967-00-07 либо по e-mail

в  Санкт-Петербурге – к Сергею Сосновскому, руководителю налоговой практики (Спб), по тел.: (812) 333-07-17 либо по e-mail

Возврат к списку

Отправить статью

Для получения доступа к Обзорам судебной практики по налоговым спорам необходимо оформить подписку.

Год

30000 рублей + НДС

Подписаться
Я уже подписчик

Необходимо авторизоваться чтобы получить доступ

Авторизоваться

По вопросам подписки обращайтесь, пожалуйста, к Маргарите Завязочниковой
E-mail: m.zavyazochnikova@pgplaw.ru
Nел. +7 (495) 767 00 07

28.09.2022
Александр Виноградов в «Топ 100 директоров по персоналу»
28.09.2022
Елена Соколовская выступила на Антимонопольном форуме 2022
15.09.2022
Внесудебное урегулирование спора между двумя клиентами компании
15.09.2022
Сайт «Пепеляев Групп» признан лучшим среди российских юридических фирм
07.09.2022
Наталья Присекина рассказала на ВЭФ о Международном коммерческом арбитражном суд...
07.09.2022
«Пепеляев Групп» оказала правовую поддержку АО «КТК-Р» в ходе судебного разбират...
02.09.2022
Усиление IP-практики «Пепеляев Групп»
29.08.2022
Юристы «Пепеляев Групп» провели семинар для корейского бизнеса во Владивостоке